商標申請和商標駁回是怎么回事？

來源：尚標    發(fā)布時間：2016-10-21 09:18:00　　瀏覽：2042

商標，顧名思義就是一種商業(yè)標記，可以基本等同為我們經(jīng)常提到的“牌子”，現(xiàn)實生活中，我們往往根據(jù)牌子就可以做出消費選擇，而不關(guān)注這個牌子的創(chuàng)辦者是誰、工廠和產(chǎn)地在哪等等。比如，國家男子足球隊，因為踢的不(la)好(ji)，就想穿稍微高端大氣上檔次的裝備壯壯門面，于是他們選擇了買阿迪達斯的球衣和球鞋，但是他們只需要知道它是德國的一個著名運動名牌就行了，不需要知道它的創(chuàng)始人是阿道夫·阿迪·達斯勒，也不用知道它是蘇州生產(chǎn)的還是斯里蘭卡生產(chǎn)的，這都和他們沒關(guān)系，他們認的就是阿迪達斯，要的就是名(mian)牌(zi)。

但是，是不是想好了一個自己認為還不錯的“牌子”然后進行商標申請就萬事大吉啦?答案顯然不是，商標申請被受理后可能被商標局駁回，駁回后你可能還要進行駁回復(fù)審，復(fù)審失敗了你可能還要提起行政訴訟一審、二審，甚至是最高法院的再審。假如你運氣不錯，申請的商標被商標局初步審定并公告了，那么你要等三個月的公告期(異議期)，如果在公告期內(nèi)沒有人提出異議的話，那么恭喜你，你將拿到商標注冊證了，但值得一提的是，這從你申請開始至少已經(jīng)過了一年了。所以，千萬不要再簡單地認為進行了商標申請后就高枕無憂了，其實，商標申請與最終獲得商標注冊證還是有很長一段距離的。下面我就簡單談一下商標申請和商標駁回。

一、認識商標注冊申請和商標駁回

國家工商總局和商標局的領(lǐng)導們在開各種會、會見各種外賓的時候都會說我國是商標大國，多大嘞?就是我國的年商標申請量連續(xù)14年高居世界一，2015年的注冊申請量更是達到了287.6萬件，同比增長25.85%，再創(chuàng)歷史新高。所以，我們很有必要先了解一下現(xiàn)階段商標注冊申請和商標駁回的整體情況。

1.商標資源逐年減少

以近兩年為例，2014年，我國商標申請量是228萬件，商標累計注冊量900萬件，有效注冊商標770萬件。到了2015年，商標申請量是287萬件，商標累計注冊量超過1200萬件，有效注冊商標1034萬件，首次突破了千萬大關(guān)，有人會問，突破千萬大關(guān)和我們有雞毛關(guān)系?當然有雞毛有關(guān)系，這就意味著每個人(自然人和法人)在申請商標的時候都要避開這1000多萬的有效注冊商標才行，避不開的話就被商標轉(zhuǎn)讓局駁回了，錢當然也是白花了。

而為什么說商標資源在逐年減少呢?因為商標申請中有80%以上的商標是中文商標，而國家標準【中文GB2312】中共有6763個漢字，其中一級漢字3755個，二級漢字3008個。據(jù)統(tǒng)計，1000個常用字就能覆蓋約92%的書面資料，2000字可覆蓋98%以上，3000字已達到99%，由此可見，我們生活中最常用的也就是3000多個漢字了，而這些漢字的不同組合終歸是有限的。而且，我國很多企業(yè)都會選擇識別性強且寓意好的文字作為商標，這就更加使得商標撞車的概率大幅提高。此外，目前我國商標申請每年都以60萬件的速度在增長，2015年平均每天就有近8000個商標提交申請。可以大膽設(shè)想：根據(jù)這種增長速度，再過三年商標申請的成功率可能會在30%以下。

2.審查標準不一

遞交商標申請后，商標局會先進行形式審查，說白了就是檢查一下申請人遞交的申請材料有沒有硬傷，比如申請人沒有章戳、委托了代理機構(gòu)但卻缺少委托書、商品或者服務(wù)填寫不準確、商標圖樣不清晰等等都是硬傷，都不能通過形式審查。而我這里說的審查標準不一不是指的形式審查，而是指最關(guān)鍵的實質(zhì)審查。2014年5月1日是新《商標法》開始實施的日子，新《商標法》規(guī)范了商標審查標準、審查流程以及審查時限等諸多問題。但是之前我也提到了，咱們國家商標申請量實在是太大了，而審查員就那么多，不恰當?shù)谋扔骶褪侨舛嗬巧?，狼根本吃不過來，再加上之前積壓了大量的肉(商標注冊申請)沒有吃(審查)，這就更加使得審查員壓力山大，甚至夜里不回家，直接住在單位趕進度。肉那么多，狼那么少，自然不可能每一口都會嚼的很細，也就難免出現(xiàn)消化不良的情況。而且，隨著商標申請量的逐年增加，負責商標輔助審查工作的商標審查協(xié)作中心每年都在招收新的審查員，近日廣州分中心又新招收了200名審查輔助人員，由于新審查員經(jīng)驗不足(往往培訓幾個星期就上手)，往往對某些商標近似的判斷和絕對理由條款拿捏不夠準確，也導致了目前商標審查標準不統(tǒng)一，以往有一些經(jīng)過分析可以通過(初審公告)的商標，在這樣蘿卜快了不洗泥的工作中被駁回了。這種“寧可錯殺一千，不能放過一個”的情況自然會使商標駁回數(shù)量上升。

二、關(guān)于如何提高申請成功率

1. 了解商標被駁回原因

要想提高商標申請的成功率，首先得了解商標被駁回的原因，這個非常關(guān)鍵。商標申請被駁回的因素有很多，大致可以分為兩類：絕對理由駁回和相對理由駁回。通俗易懂的說，絕對理由駁回就是申請商標違反了國家或社會的公共利益，這樣的商標是不能注冊也不能使用的，比如你申請“恐怖分子”、“中央政治局”、“基督”、“國足臭豆腐”等商標，那國家是不能同意的，鐵定是被駁回;相對理由駁回就是申請商標與其他市場主體的在先商標權(quán)益發(fā)生了沖突，比如在“電影制作服務(wù)”上已經(jīng)有了“華誼兄弟”商標，那么你之后在相同或類似服務(wù)申請“華誼兄弟”、“華誼姐妹”也是要被駁回的。具體來說可以將商標駁回因素歸納為：不具有顯著性或直接表示商品/服務(wù)特點(比如使用在“胸罩”商品上的“鼓開來”商標);違反商標法中的禁止性規(guī)定(比如使用在任何商品上的“谷開來”商標);與在先權(quán)利沖突、與在先申請相同或近似(比如在“眼鏡”商品上已經(jīng)有“鼓開來”商標，在后申請“薄~鼓開來”會被駁回)。

就大多數(shù)申請人而言，申請的商標最主要的被駁回原因就是“與在先申請的商標相同或近似”。但是，當我們進行商標申請的時候，如果委托了代理機構(gòu)，代理機構(gòu)會給申請人出具詳細的商標查詢報告，這些報告都是商標代理人根據(jù)客觀情況以及以往申請經(jīng)驗的判斷結(jié)果，所以具有很強的參考價值，當代理機構(gòu)認為申請商標較難通過時，申請人是應(yīng)該慎重考慮的。當然，有的代理機構(gòu)在接受申請人的委托后，是不進行在先商標查詢的，通過率自然也就只能呵呵了。所以，請大家慎重選擇商標代理機構(gòu)，避開所謂的“高通過率”、“不成不要錢”、“你申請，我埋單”等噱頭。多說一句，其實選擇比較好的代理機構(gòu)也花不了幾個錢，比如北京天馳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司，一件申請包含商標局官費才1400元，哎呦，還不chuo呦。

2.了解商標確權(quán)

要申請注冊商標并最終獲得這個商標，商標申請僅僅是一個開始，等到最終確權(quán)往往要經(jīng)過很多程序和時間，也有很多商標的確權(quán)都經(jīng)歷了商標申請、駁回復(fù)審、異議、無效宣告、行政訴訟，這些程序走完少則三五年，多則十幾年。就目前來看，一個商標只經(jīng)過商標申請程序就獲得確權(quán)的情況是非常少的。

我國《商標法》對一個商標的最終確權(quán)設(shè)立了很多程序，目的就是為當事人提供較多的救濟途徑。商標局的審查員也是人，是人就會犯錯誤，如果其出現(xiàn)審查失誤，不當?shù)鸟g回了申請人的注冊申請，申請人就必須通過向商標評審委員會申請駁回復(fù)審的方式尋求救濟，如果復(fù)審依然沒有成功，法律規(guī)定還可以通過行政訴訟的方式尋求救濟，換句話說，千萬千萬千萬千萬千萬不能僅僅依靠商標申請解決所有問題。

3.了解商標申請的部分被駁回

無論是新《商標法》實施之前的“一標一類”還是現(xiàn)在的“一標多類”，一個商標申請在選擇商品或者服務(wù)項目時都可以選擇至少10個“小”的商品或者服務(wù)，當然，如果愿意增加項目種類，商標局也會同意，反正都是申請人消費。當申請人拿到商標部分駁回通知書后，一反應(yīng)就是：“艾瑪，糟了，商標被駁回了，錢打水漂了”。其實不然，因為商標代理人在商標申請選擇商品或服務(wù)項目時，會選擇一些非核心的產(chǎn)品或服務(wù)，因為1個也是選，10個也是選，反正選10個以內(nèi)是一個價兒，不選白不選。但是，我要說的是只要申請人的核心商品或服務(wù)類別被商標局初審公告，可以說這件商標申請就是完全成功的。比如華誼兄弟公司，在第41類申請了“華誼”商標，商標局初步審定了其在“電影放映、電影外語配音、音樂制作、攝影、提供在線錄像”這幾個核心服務(wù)，部分駁回了“游樂園、在計算機網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲”這些非核心服務(wù)，可以說，這件商標申請已經(jīng)完全到達了目的，是一件成功的申請，即使他們收到的是商標部分駁回通知書。

4.對商標顯著性的再了解

很有必要再說一下商標顯著性的問題，商標顯著性是商標的靈魂，決定著商標最終能發(fā)揮多大的識別功能，比如“萬達”商標、“伊利”商標經(jīng)過萬達公司和伊利公司的使用已經(jīng)具備了非常強的顯著性，也就是說，消費者看見“萬達”、“伊利”就會聯(lián)想到萬達公司和伊利公司，想不出別的玩意來了，這就是商標最主要的功能。《南都周刊》曾對909所大學“通過團購”來的校訓進行了統(tǒng)計和分析，得出的結(jié)論是“900多所本科院校的校訓只用了605個字”，并總結(jié)出了校訓十字訣：“博學、厚德、篤行、求實、創(chuàng)新”。900多個學校的校訓只用了600字，能發(fā)揮多強的識別作用顯而易見。號稱法律最高學府的政法大學最初的校訓是“團結(jié)、勤奮、嚴謹、創(chuàng)新”，改過之后的是“厚德、明法、格物、致公”，怎么都繞不過“十字訣”。而上海國家會計學院的校訓是“不做假賬”，看看這逼格多高，反正我是一下就記住了。這就給我們一個啟示，商標起名字的時候一定不要用常見的漢語固定搭配和詞語組合，這樣的商標不僅缺乏顯著性，而且存在大量在先相同或者近似商標，被駁回的風險極大，而像“伊利”、“蘇泊爾”、“衛(wèi)龍”、“東愚”這樣臆造的詞語則可以選擇進行申請。

三、小結(jié)

商標注冊申請僅僅是商標獲得確權(quán)的開始，任何商標得到確權(quán)都不是一蹴而就的，注冊申請不能解決所有問題，當然我們希望只經(jīng)歷商標注冊申請程序就獲得注冊?？傊艺f了這么多，就是想讓大家有這樣一個簡單粗暴的認知，就是商標駁回復(fù)審、異議、撤三等程序并不是多余的。實踐中，有些商標必須通過復(fù)審程序才能獲得注冊(如提供使用證據(jù)獲得顯著性的情況)，而駁回復(fù)審有時候必須要借助商標異議和商標撤三程序的配合。另外，申請人要盡量聽取商標代理人的注冊申請意見。

別人都在假裝正經(jīng)，那我就只有假裝不正經(jīng)，不求大家眼前一亮，但求大家眼前沒有一黑，文中調(diào)侃之處，望相關(guān)公眾包涵。

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